Письмо
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос относительно порядка применения статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) с учетом положений Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской Республики об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал от 29 июня 1999 года (далее - Соглашение) и сообщает следующее.
Пунктами 2-4 статьи 269 Кодекса предусмотрен порядок переквалификации процентов в дивиденды.
Порядок расчета предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса, и коэффициента капитализации, приведен в пункте 2 статьи 269 Кодекса.
Согласно пункту 4 статьи 269 Кодекса положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность.
В соответствии с положениями пункта 1 статьи 9 "Ассоциированные предприятия" Соглашения, если:
a) предприятие одного Договаривающегося Государства прямо или косвенно участвует в управлении, контроле или имуществе предприятия другого Договаривающегося Государства, или b) одни и те же лица прямо или косвенно участвуют в управлении, контроле или имуществе предприятия одного Договаривающегося Государства и предприятия другого Договаривающегося Государства, и в любом случае между двумя предприятиями в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между двумя независимыми предприятиями, то любая прибыль, которая могла бы быть начислена одному из них при отсутствии таких условий, но из-за наличия этих условий не была ему начислена, может быть включена в прибыль этого предприятия и, соответственно, обложена налогом.
Из запроса следует, что литовская компания владеет более 80% уставного капитала российской организации (ООО), то есть литовская компания прямо участвует в управлении, контроле или имуществе российской организации.
Это означает, что на основании пункта 1 статьи 9 "Ассоциированные предприятия" Соглашения Российская Федерация имеет право провести корректировку прибыли, получаемой российским и литовским взаимозависимыми лицами, если в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между двумя независимыми предприятиями.
Кроме того, в соответствии с пунктом 7 статьи 11 "Проценты" Соглашения, если по причине особых отношений между плательщиком и фактическим владельцем процентов, или между ними обоими и каким- либо другим лицом, сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и фактическим владельцем процентов при отсутствии таких отношений, положения настоящей статьи применяются только к последней упомянутой сумме. В таком случае избыточная часть платежа по-прежнему облагается налогом в соответствии с законами каждого Договаривающегося Государства с учетом других положений Соглашения.
На основании изложенного Российская Федерация имеет право при расчете предельной суммы процентов, выплачиваемых по долговому обязательству российской организации перед своей материнской компанией - резидентом Литвы, применить положения своего налогового законодательства, а именно положения пунктов 2-4 статьи 269 Кодекса.
Таким образом, поскольку задолженность российской организации перед литовской компанией признается контролируемой, данной российской компании следует осуществить расчет предельной суммы процентов, признаваемых расходом для целей налогообложения налогом на прибыль, в соответствии с правилами, установленными пунктом 2 статьи 269 Кодекса.
Одновременно сообщаем, что к виду дохода, квалифицированному как дивиденды согласно пункту 4 статьи 269 Кодекса, применяются положения статьи 10 "Дивиденды" Соглашения, и налогообложение осуществляется по ставкам, установленным в данной статье Соглашения.
Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента Н.А. Комова