Письмо
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 14.11.2007 N 4-5/1015 по вопросу о применении статьи 129.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и сообщает следующее.
Статья 129.1 Кодекса устанавливает ответственность лица за неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) им сведений, которые в соответствии с Кодексом это лицо должно сообщить налоговому органу, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного статьей 126 Кодекса.
Лицами для целей Кодекса признаются российские организации (юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации), иностранные организации и (или) физические лица. Банками для целей Кодекса признаются банки и другие кредитные организации, имеющие лицензию Центрального банка Российской Федерации.
Полагаем, что на кредитные организации, являющиеся в соответствии со статьей 1 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" юридическими лицами, распространяются соответствующие нормы раздела VI "Налоговые правонарушения и ответственность за их совершение" Кодекса, в том числе общие понятия об ответственности виновных лиц за совершение налоговых правонарушений.
В соответствии со статьей 106 Кодекса налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Кодексом установлена ответственность.
Согласно пункту 1 статьи 108 Кодекса никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе, как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены Кодексом.
Ответственность за совершение налоговых правонарушений несут организации и физические лица в случаях, предусмотренных главами 16 и 18 Кодекса (пункт 1 статьи 107 Кодекса).
Главой 18 Кодекса предусмотрена специальная ответственность банков за нарушение законодательства о налогах и сборах в части статей 60, 76 и 86 Кодекса.
В силу пунктов 5 и 6 статьи 76 Кодекса в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ банк обязан сообщить в налоговый орган об остатках денежных средств налогоплательщика-организации на счетах в банке, операции по которым приостановлены, не позднее следующего дня после дня получения решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке. Решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке подлежит безусловному исполнению банком.
Указанным Федеральным законом не были внесены изменения в главу 18 Кодекса в части установления специальной ответственности банков за неисполнение предусмотренной пунктом 5 статьи 76 Кодекса обязанности по сообщению банком в налоговый орган об остатках денежных средств налогоплательщика-организации на счетах в банке, операции по которым приостановлены.
Однако, принимая во внимание принцип неотвратимости наказания в случае выявления нарушения законодательства о налогах и сборах, и установления статьей 129.1 Кодекса ответственности лиц за неправомерное несообщение сведений налоговому органу, полагаем, что в случае неисполнения банком обязанности, установленной пунктом 5 статьи 76 Кодекса, этот банк может быть привлечен к ответственности на основании статьи 129.1 Кодекса как лицо, не представившее в налоговый орган сообщение об остатках денежных средств налогоплательщика-организации на счетах в банке, операции по которым приостановлены.
Вместе с тем представляется целесообразным отметить, что в ряде решений федеральных арбитражных судов, а именно ФАС Дальневосточного округа от 19.09.2007 по делу N Ф03-А51/07-2/2938, Западно-Сибирского округа от 15.11.2007 N Ф04-7881/2007 (40259-А27-3) по делу N А27-5693/2007-6, указывается на неправомерность привлечения банка к ответственности по статье 129.1 Кодекса в случае неисполнения им обязанности, установленной пунктом 5 статьи 76 Кодекса.