Письмо
Федеральная налоговая служба рассмотрела проект мотивированного мнения (далее - проект) межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам (далее - Инспекция) по запросу АО (далее - Общество) по вопросу применения налога на добавленную стоимость (далее - НДС) при реализации являющихся федеральной собственностью лома и отходов черных металлов, полученных в результате работ по утилизации оборудования, также являющегося федеральной собственностью, и сообщает следующее.
Как следует из запроса, Общество является исполнителем по государственному контракту, заключенному с Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка, действующей от имени Российской Федерации. В рамках исполнения указанного государственного контракта Общество осуществляет выполнение работ по утилизации изъятого или конфискованного технологического оборудования для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в соответствии со статьей 25 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ (далее - Федеральный закон N 171-ФЗ). В результате выполнения работ по утилизации технологического оборудования образуются продукты утилизации, а именно - лом цветных и черных металлов, которые Общество планирует реализовывать третьему лицу на основании договора поставки лома и отходов черных металлов. При этом утилизируемое технологическое оборудование, а также полученные в результате выполнения работ продукты утилизации являются государственной собственностью.
В этой связи у Общества возник вопрос: возможно ли при реализации лома и отходов черных металлов применять порядок, предусмотренный пунктом 8 статьи 161 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), согласно которому НДС исчисляют и уплачивают в бюджет покупатели таких лома и отходов черных и цветных металлов?
Позиция Общества
Потенциальные контрагенты готовы заключить договоры на поставку лома и отходов черных металлов, образованных в результате демонтажа и утилизации изъятого или конфискованного основного технологического оборудования, исключительно на условиях, установленных пунктом 8 статьи 161 Кодекса.
В сложившейся ситуации Общество имеет законные основания заключать договоры с потенциальными покупателями лома черных и цветных металлов только при условии, что стоимость лома, указанная в спецификации, подлежит перечислению покупателем поставщику без учета НДС. Покупатель (налоговый агент) обязан исчислить, уплатить НДС в бюджет и исполнить иные обязанности в соответствии с действующим законодательством РФ.
Позиция Инспекции
Из проекта договора поставки лома и отходов черных металлов следует то, что собственником указанных лома и отходов черных металлов является Общество. В связи с этим при реализации Обществом лома и отходов черных и цветных металлов применяется пункт 8 статьи 161 Кодекса. Однако данное условие проекта договора противоречит условиям государственного контракта. В связи с этим Инспекция делает вывод о том, что проект договора поставки, представленный Обществом, учитывая положения государственного контракта, не соответствует требованиям действующего законодательства.
Позиция ФНС России
Позиция ФНС России по вопросу применения НДС при реализации лома и отходов черных и цветных металлов, образовавшихся в результате выполнения работ по утилизации изъятого или конфискованного технологического оборудования, была направлена в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам письмом от 02.11.2022 N СД-4-3/14859@. Согласно указанному письму при реализации лома и отходов черных металлов, полученных в результате работ по утилизации конфискованного оборудования, применяются положения пункта 4 статьи 161 Кодекса.
С учетом того что в запросе Общества указано на то, что полученные в результате выполнения работ по утилизации лом и отходы черных металлов являются государственной собственностью, выводы Инспекции о том, что в рассматриваемой ситуации применяется порядок, предусмотренный пунктом 8 статьи 161 Кодекса, согласно которому налог исчисляют и уплачивают покупатели (получатели) лома и отходов черных и цветных металлов, следует исключить.
При этом мотивированное мнение Инспекции должно содержать следующие выводы.
Согласно пункту 8 статьи 161 Кодекса при реализации лома и отходов черных металлов НДС исчисляют и уплачивают налоговые агенты - покупатели (получатели) таких лома и отходов черных и цветных металлов.
Однако для случаев реализации конфискованного имущества положениями пункта 4 статьи 161 Кодекса установлена специальная норма, согласно которой НДС исчисляют и уплачивают налоговые агенты - органы, организации или индивидуальные предприниматели, уполномоченные осуществлять реализацию такого имущества.
Вместе с тем у покупателя лома и отходов черных металлов отсутствует обязанность устанавливать статус реализуемого товара (конфискованный или нет). В связи с этим возможна ситуация, когда покупатель, действуя добросовестно и руководствуясь пунктом 8 статьи 161 Кодекса, может удержать из доходов, уплачиваемых Обществу, сумму НДС.
При этом на основании пункта 3 статьи 3 Кодекса двойное налогообложение одной и той же операции является недопустимым. В этой связи в том случае если при реализации лома и отходов черных металлов, полученных в результате работ по утилизации конфискованного оборудования, покупатель таких лома и отходов черных и цветных металлов самостоятельно исчислил, уплатил НДС в бюджет и принял уплаченную сумму НДС к вычету (включил в стоимость (в расходы)), то по указанным операциям у налоговых органов отсутствуют основания требовать повторной уплаты в бюджет НДС Обществом и отражения им таких операций в налоговой декларации по НДС, а также перерасчета налоговых обязательств у покупателя (исчисленного налога и вычета по налогу (суммы налога, включенной в стоимость (в расходы))).
Что касается замечания Инспекции о наличии противоречия между представленным Обществом договором поставки лома и отходов черных металлов, согласно которому Общество является собственником лома и отходов черных металлов, и государственным контактом, в соответствии с которым полученные в результате выполнения работ по утилизации лом и отходы черных металлов являются государственной собственностью, то полагаем, что в мотивированном мнении Инспекции возможно обратить внимание на указанное противоречие.
В соответствии с Порядком определения рейтинга межрегиональных инспекций ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по качеству составления мотивированных мнений (проектов мотивированных мнений) налогового органа, утвержденным приказом ФНС России от 04.08.2021 N ЕД-7-3/716@, проекту мотивированного мнения, составленному МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6, присваивается 1 балл.
Действительный государственный советник Российской Федерации 2 класса Д.С. Сатин