Письмо
Департамент рынка ценных бумаг и товарного рынка (далее - Департамент), рассмотрев обращение от 06.03.2019 (вх. от 06.03.2019, далее - Обращение), отмечает, что Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" не относит к компетенции Банка России вопросы толкования и разъяснения норм федеральных законов. Вместе с тем полагаем возможным изложить свою позицию в отношении вопросов, поставленных в Обращении, которая не является официальным толкованием федеральных законов.
1. В соответствии с абзацем вторым подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П¹ лицензиат должен оценивать себя ежеквартально, определяя значения показателей деятельности по состоянию на последний календарный день квартала. Согласно нормам абзаца седьмого подпункта 2.1.11 пункта 2.1 Положения N 481-П, в соответствии с которыми установлено, что требования подпункта 2.1.11 и подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П не распространяются на лицензиатов, которые вне зависимости от фактических значений показателей деятельности на постоянной основе соблюдают лицензионные требования и условия, установленные подпунктами 2.1.1 - 2.1.9, 2.1.12 пункта 2.1 Положения N 481-П, пунктами 2.2 - 2.7 Положения N 481-П в отношении лицензиатов, определивших годовой диапазон, соответствующий графе 5 приложения к Положению N 481-П.
¹ Положение Банка России от 27.07.2015 N 481-П "О лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ограничениях на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также о порядке и сроках представления в Банк России отчетов о прекращении обязательств, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг" (далее - Положение N 481-П).
Учитывая изложенное, лицензиаты, соответствующие указанным выше требованиям Положения N 481-П, вправе не производить ежеквартальный расчет показателей, установленных в графе 2 приложения к Положению N 481-П, а также сопоставлять данные показатели с диапазонами, установленными в графах 3 - 5 приложения к Положению N 481-П.
В отношении вопроса об обязанности выполнять требования, связанные с категоризацией теми профессиональными участниками, для которых в настоящее время не установлено дифференцированных требований, отмечаем, что с 01.10.2020 вступит в силу требование о внутреннем аудите, которое будет распространяться на всех профессиональных участников (все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг), определивших годовой диапазон, соответствующий графе 5 приложения к Положению N 481-П.
2. Положением N 481-П не установлена обязанность фиксирования факта принятия профессиональным участником обязанности по соблюдению лицензионных требований и условий, установленных в отношении лицензиатов, определивших годовой диапазон, соответствующий графе 5 приложения к Положению N 481-П.
3.1, 3.2. Значения показателя деятельности, предусмотренного строкой 1 приложения к Положению N 481-П, должны определяться лицензиатом, осуществляющим брокерскую деятельность, дилерскую деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами путем суммирования объемов сделок купли-продажи ценных бумаг на торгах российского организатора торговли, а на внебиржевом рынке - путем суммирования объемов сделок купли-продажи ценных бумаг для лицензиатов, осуществляющих брокерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами.
Обращаем внимание, что договор репо - самостоятельный вид гражданско-правового договора.
Учитывая изложенное, по мнению Департамента, отсутствуют основания для включения сделок репо в расчет показателей объема сделок по брокерской деятельности, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами.
3.3. Положением N 481-П установлен порядок расчета объема сделок брокерами, дилерами и управляющими на торгах российского организатора торговли, который содержит общий принцип определения объема сделок как произведение цены одной ценной бумаги, передаваемой по сделке, и общего количества ценных бумаг, передаваемых по этой сделке (абзацы шестой, пятнадцатый и двадцатый подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П).
Абзацами седьмым, шестнадцатым и двадцать первым подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П установлено, что указанный объем сделок, совершенных на торгах российского организатора торговли, должен определяться на основе информации об условиях сделок, содержащейся во внутреннем учете в соответствии с пунктом 2.7 Положения от 31.01.2017 N 577-П "О правилах ведения внутреннего учета профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую деятельность, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами" (далее - Положение N 577-П), согласно которому информация об условиях сделки включает в том числе информацию о параметрах сделки (срок, цена, процентная ставка, количество передаваемого актива, отменительное или отлагательное условие и так далее).
Исходя из изложенного, если цена сделки, совершенной на организованных торгах профессиональными участниками - кредитными организациями и профессиональными участниками - некредитными организациями (информация о которой отражена во внутреннем учете профессионального участника), включает накопленный купонный доход (далее - НКД), он включается в объем сделок, рассчитываемый в целях подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П.
В отношении объема сделок, совершенных на внебиржевом рынке как кредитной, так и некредитной организацией, осуществляющей брокерскую деятельность и (или) деятельность по управлению ценными бумагами, Положением N 481-П установлено, что он должен определяться путем суммирования значений показателей, отраженных в ежемесячной отчетности указанных лицензиатов (абзацы девятый, десятый, двадцать третий и двадцать четвертый подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П).
Абзацем десятым подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П установлено определение объема сделок профессиональных участников - кредитных организаций на основании суммирования показателей установленных граф отчетности по форме 0409706. Пунктом 4 Порядка составления отчетности по форме 0409706 установлено, что сделки с облигациями отражаются в отчетности с учетом НКД.
Для профессиональных участников, не являющихся кредитными организациями, объем сделок определяется путем суммирования установленных показателей из отчетности по форме 0420417 (абзац девятый подпункта 2.1.10 пункта 2.1 Положения N 481-П). Порядок составления отчетности по форме 0420417 не содержит положений, определяющих, включается или не включается НКД в сумму сделки.
Таким образом, внебиржевые сделки профессиональных участников - кредитных организаций отражаются с учетом НКД, включаемого в объем сделок, рассчитываемый в целях пункта 2.1.10 Положения N 481-П. Внебиржевые сделки профессиональных участников - некредитных организаций отражаются с учетом НКД, только если НКД включен в сумму сделки.
3.4. Лицензиат, осуществляющий депозитарную деятельность, должен определять стоимость ценных бумаг, учитываемых на счетах депо и счетах, не предназначенных для учета прав на ценные бумаги, в порядке, предусмотренном для расчета величины Pi;j, установленной абзацем одиннадцатым пункта 2 Указания Банка России от 11.05.2017 N 4373-У "О требованиях к собственным средствам профессиональных участников рынка ценных бумаг" (далее - Указания N 4373-У).
Согласно абзацу одиннадцатому пункта 2 Указания N 4373-У Pi;j - рыночная цена j-ых ценных бумаг, учитываемых на счете номинального держателя или счете лица, действующего в интересах других лиц, открытого депозитарию i-ым лицом, осуществляющим учет прав на ценные бумаги, определенная в порядке, установленном для определения налоговой базы по налогу на доходы физических лиц в соответствии с главой 23 Налогового кодекса Российской Федерации. В случае если рыночная цена ценной бумаги не определена, для определения значения Pi;j депозитарий использует: для депозитарных расписок - произведение рыночной цены представляемых ценных бумаг на их количество, а в случае отсутствия рыночной цены - произведение номинальной стоимости представляемых ценных бумаг на их количество, умноженное на поправочный коэффициент, равный 3; для инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов - расчетную стоимость инвестиционных паев по состоянию на последнюю дату ее определения, предшествующую дате расчета величины X; для ипотечных сертификатов участия - оценочную стоимость по состоянию на последнюю дату ее определения, предшествующую дате расчета величины X; для иных ценных бумаг - произведение номинальной стоимости указанных ценных бумаг на их количество, умноженное на поправочный коэффициент, равный 3.
Исходя из изложенного НКД не включается в определение стоимости ценных бумаг, учитываемых на счетах депо и счетах, не предназначенных для учета прав на ценные бумаги.
4. Первой датой, на которую профессиональный участник обязан рассчитать ежеквартальные показатели деятельности профессионального участника, является 31.03.2019. Соответственно, в 2019 году профессиональный участник не обязан рассчитывать показатели деятельности за четвертый квартал 2018 года. Дополнительно отмечаем, что, если профессиональный участник не рассчитывал показатели деятельности за четвертый квартал 2018 года, он не имеет возможности определить годовой диапазон с использованием условия, предусмотренного абзацем вторым подпункта 2.1.11 пункта 2.1 Положения N 481-П, и в этой связи в 2019 году профессиональный участник должен определять указанный диапазон с последовательным применением остальных условий указанного пункта (абзацы третий, четвертый и пятый).
5. В соответствии с подпунктом 2.1.11 пункта 2.1 Положения N 481-П обязанность по определению первого годового диапазона возникнет у профессиональных участников в четвертом квартале 2019 года, и, соответственно, обязанность выполнять требования, поставленные в зависимость от значений показателей деятельности, определенных в соответствии с подпунктами 2.1.10 и 2.1.11 пункта 2.1 Положения N 481-П, возникает у профессиональных участников начиная с 01.01.2020.
Вместе с тем в соответствии с абзацем вторым подпункта 2.4.5 пункта 2.4 и абзацем шестым подпункта 2.4.6 пункта 2.4 Положения N 481-П, в случае если в течение календарного года до определения в качестве годового диапазона квартального диапазона, указанного в графе 5 приложения к настоящему Положению N 481-П, лицензиат, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не сформировал совет директоров (наблюдательный совет), не осуществлял прием документов от зарегистрированных лиц через свои филиалы и (или) трансфер-агентов, поскольку требования и условия указанных выше подпунктов 2.4.5 и 2.4.6 Положения N 481-П к нему были неприменимы, такой лицензиат должен осуществить выполнение данных требований с 1 апреля по 31 декабря года, следующего за календарным годом, в котором лицензиатом определен в качестве годового диапазона квартальный диапазон, указанный в графе 5 приложения к Положению N 481-П.
Обращаем внимание, что абзацем пятьдесят вторым подпункта 1.2 пункта 1 Указания Банка России от 17.12.2018 N 5013-У "О внесении изменений в Положение Банка России от 27 июля 2015 года N 481-П" (далее - Указание N 5013-У), который вступает в силу с 01.10.2020, установлено, что, в случае если в течение календарного года до определения в качестве годового диапазона квартального диапазона, указанного в графе 5 приложения к Положению N 481-П, лицензиат не организовывал и не осуществлял внутренний аудит, поскольку лицензионные требования и условия, установленные в отношении лицензиата абзацем пятьдесят первым подпункта 1.2 пункта 1 Указания N 5013-У, к нему были неприменимы, лицензиат должен организовывать и осуществлять внутренний аудит с 1 апреля по 31 декабря года, следующего за календарным годом, в котором лицензиатом определен в качестве годового диапазона квартальный диапазон, указанный в графе 5 приложения к Положению N 481-П.
6. В соответствии с подпунктом 2.11.1 пункта 2.1 Положения N 481-П лицензиат определяет годовой диапазон значений показателей деятельности для каждого из осуществляемых лицензиатом видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг методом сопоставления значений показателей деятельности, определенных в соответствии с подпунктом 2.1.10 Положения N 481-П, с диапазонами значений показателей деятельности лицензиата, установленными в графах 3 - 5 приложения к Положению N 481-П (далее - квартальные диапазоны), в течение четвертого квартала текущего года, но не позднее 31 декабря текущего года.
Абзацем вторым подпункта 2.11.1 пункта 2.1 Положения N 481-П предусмотрена возможность лицензиата определить годовой диапазон на основании определения одного квартального диапазона не менее чем в трех из четырех кварталов, предшествующих четвертому кварталу текущего календарного года.
Учитывая изложенное, если показатели деятельности лицензиата, установленные в графах 3 - 5 приложения к Положению N 481-П в трех кварталах 2019 года, либо в четвертом квартале 2018 года и двух кварталах 2019 года, соответствуют показателям одного и того же квартального диапазона, такой квартальный диапазон будет являться для лицензиата годовым диапазоном.
7. Под термином "отсутствие условия для определения годового диапазона" следует понимать последовательные применения условий, приведенных в положениях подпункта 2.1.11 пункта 2.1 Положения N 481-П, а именно:
абзац третий подпункта 2.1.11 Положения N 481-П следует применять, в случае если условия лицензиата не соответствуют условиям абзаца второго подпункта 2.1.11 Положения N 481-П и так далее.
8. Профессиональный участник, получивший лицензию на осуществление депозитарной деятельности в течение календарного года при наличии определенных годовых диапазонов на основании ранее полученной лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, должен осуществлять сопоставление значений показателей деятельности, установленных подпунктом 2.1.10, с диапазонами значений показателей деятельности, установленных в графах 3 - 5 приложения к Положению N 481-П, независимо от того, когда профессиональный участник фактически получил лицензию на осуществление депозитарной деятельности.
В случае отсутствия определения годовых диапазонов на основании ранее полученной лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг у лицензиата, получившего лицензию на осуществление депозитарной деятельности, в течение календарного года, в котором лицензиатом была получена лицензия на осуществление депозитарной деятельности, на такого лицензиата распространяется исключительная норма, которая установлена абзацами седьмым и восьмым подпункта 2.1.11 пункта 2.1 Положения N 481-П².
² Требования подпункта 2.1.11 и подпункта 2.1.10 пункта 2.1 не распространяются на следующих лицензиатов:
на всех лицензиатов - в течение календарного года, в котором ими получена лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг (за исключением лицензиатов, определивших годовые диапазоны на основании ранее полученной лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг).
Учитывая изложенное, для соответствия требованию о наличии как минимум одного работника, к функциям которого относится осуществление депозитарной деятельности, профессиональному участнику необходимо соответствовать какому-либо из следующих условий:
- определение в качестве годового диапазона квартального диапазона, указанного в графе 3 приложения к Положению N 481-П, по всем видам деятельности на которые ранее была получена лицензия профессионального участника;
- отсутствие определенных годовых диапазонов на основании ранее полученной (полученных) лицензии (лицензий) профессионального участника рынка ценных бумаг.
9. В целях соответствия лицензионным требованиям³ профессиональный участник устанавливает в своем штатном расписании штатные единицы с соответствующими должностями и вступает в трудовые отношения с работниками, замещающими такие должности. Временное отсутствие работника, в том числе отпуск, период временной нетрудоспособности, не требующее внесения изменений в штатное расписание организации и (или) в трудовой договор, не является нарушением требований Положения N 481-П. Возложение обязанностей на другого работника в данном случае не требуется.
³ См. требования подпункта 2.3.1 пункта 2.3 Положения N 481-П.
Специального регулирования в отношении лиц, временно исполняющих свои обязанности, Положение N 481-П не содержит. Вместе с тем Департамент сообщает, что возложение обязанностей временно отсутствующего лица на иного работника должно осуществляться с соблюдением требований, предъявляемых к тому лицу, чьи должностные обязанности предполагаются к выполнению в рамках такого совмещения.
В частности, в случае если на специалиста профессионального участника по деятельности, отличной от депозитарной деятельности, временно возлагаются обязанности начальника структурного подразделения по депозитарной деятельности, для соответствия квалификационным требованиям, предъявляемым к замещаемому лицу, он должен соответствовать требованиям, установленным пунктом 1 статьи 10.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", требованию о наличии высшего профессионального образования, установленного пунктом 3.3 Приказа ФСФР России от 28.01.2010 N 10-4/пз-н "Положение о специалистах финансового рынка".
В связи с изложенным также обращаем внимание на обязанность профессионального участника по разработке и реализации мер, направленных на исключение конфликта интересов⁴.
⁴ Подпункт 2.1.9 пункта 2.1 Положения N 481-П.
Первый заместитель директора О.Ю. Шишлянникова