Письмо
Департамент инвестиционных финансовых посредников Банка России (далее - Департамент) просит Национальную ассоциацию участников фондового рынка (НАУФОР) проинформировать членов саморегулируемой организации - профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую деятельность (далее - брокер), о следующем.
В соответствии с Указанием N 5873-У¹ расчет величины кредитного риска в отношении клиента с особым уровнем риска (далее - КОУР) позиционным методом² должен осуществляться в том числе с учетом требований, предусмотренных пунктом 3.17 Указания N 5873-У. Согласно данному пункту брокер должен включать в расчет только те активы КОУР³, которые одновременно удовлетворяют следующим условиям, установленным подпунктами 3.17.1 - 3.17.3 пункта 3.17 Указания N 5873-У:
активы КОУР находятся и (или) поступят в распоряжение брокеру;
брокер на основании условий, закрепленных в договоре о брокерском обслуживании с КОУР, вправе без согласия последнего совершить сделку за счет указанных активов и принять исполнение по этой сделке в счет погашения требований брокера к данному клиенту (в случае неисполнения КОУР требования о передаче в распоряжение брокера имущества для исполнения брокером обязательства по передаче имущества, принятого им на себя по поручению клиента);
КОУР может распоряжаться указанными активами только посредством обращения к брокеру, а у брокера есть право отказать в таком распоряжении при наличии у такого КОУР неисполненных обязательств перед брокером.
¹ Указание Банка России от 02.08.2021 N 5873-У "Об установлении обязательного норматива достаточности капитала для профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую, брокерскую деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами и деятельность форекс-дилеров".
² Метод расчета кредитного риска в отношении КОУР, предусмотренный пунктом 3.14 Указания N 5873-У.
³ Активы КОУР и (или) активы, которые поступят по сделкам, совершенным ПУРЦБ за счет этого КОУР.
Так, одновременное соблюдение обозначенных выше условий по сути направлено на обеспечение возможности брокера самостоятельно контролировать и управлять рисками, возникающими при заключении и исполнении сделок от своего имени, но за счет КОУР вследствие наличия у брокера обязательств по передаче третьим лицам имущества по указанным сделкам (в частности, за счет возможности отказа брокером в распоряжении КОУР соответствующими активами при наличии у такого КОУР неисполненных обязательств перед брокером).
На основании изложенного считаем, что брокер должен руководствоваться не только формальными требованиями, установленными подпунктами 3.17.1 - 3.17.3 пункта 3.17 Указания N 5873-У, но и экономическим смыслом указанных норм, в частности:
1) в ситуации, когда брокеру предоставлены права и соответствующие полномочия по распоряжению активами КОУР, при оценке соблюдения условий, предусмотренных пунктом 3.17 Указания N 5873-У, брокеру следует исходить не только из формально имеющихся у него прав и полномочий, но также и из фактической возможности их реализации. Например, в случае если активы КОУР учитываются в иностранной организации, имеющей в соответствии со своим личным законом право осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги, брокер обязан оценить возможность реализации предоставленных ему прав и соответствующих полномочий по распоряжению активами КОУР по счету депо, открытому в такой иностранной организации. В случае если по результатам оценки существует вероятность того, что брокер не сможет реализовать предоставленные ему права и полномочия⁴, то такие активы КОУР должны признаваться не соответствующими условиям, предусмотренным пунктом 3.17 Указания N 5873-У;
⁴ В частности, вследствие недружественных действий иностранных государств, международных организаций, иностранных финансовых организаций, в том числе связанных с введением ограничительных мер в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и граждан Российской Федерации.
2) брокер должен использовать предусмотренное пунктом 3.17.3 Указания N 5873-У право отказа в распоряжении имуществом КОУР⁵, в случае если такое распоряжение приведет к возникновению необеспеченной позиции КОУР или ее росту относительно своего текущего значения;
⁵ В том числе исполнения поручения КОУР на вывод средств и (или) исполнения за счет указанного имущества иных сделок, нежели сделок, заключенных брокером в роли комиссионера.
3) с целью обеспечения надлежащего контроля и управления рисками брокером должна на регулярной основе проводиться оценка фактической возможности реализации своих прав и полномочий по распоряжению активами КОУР, кроме того, брокер должен располагать всеми необходимыми документами, подтверждающими соответствие активов КОУР требованиям, установленным подпунктами 3.17.1 - 3.17.3 пункта 3.17 Указания N 5873-У.
Также отмечаем, что Банком России издано Указание Банка России от 2 октября 2024 года N 6892-У "О внесении изменений в Указание Банка России от 2 августа 2021 года N 5873-У" (в настоящее время находится на государственной регистрации в Минюсте России), устанавливающее аналогичные подходы к порядку расчета позиции всех КОУР, а также прочих клиентов брокера, по которым на дату расчета значение НПР1⁶ было меньше нуля.
⁶ Норматив покрытия риска при исполнении поручений клиента, определяемый в соответствии с Указанием Банка России от 26.11.2020 N 5636-У "О требованиях к осуществлению брокерской деятельности при совершении брокером отдельных сделок за счет клиента".
Директор Департамента инвестиционных финансовых посредников О.Ю. Шишлянникова